最近奧迪的小滿廣告涉嫌侵犯北大滿哥的文案創(chuàng)意的事件，鬧得沸沸揚揚，接連刷了幾天屏。

很多人無法理解奧迪這么大一家公司，竟然會栽在這么簡單的細(xì)節(jié)上。其實從專業(yè)人士的角度看，這主要是由于項目外包而導(dǎo)致的合規(guī)疏漏問題。

目前來看，很多企業(yè)還沒有設(shè)立合規(guī)部門，即使有合規(guī)部門的企業(yè)，也可能覺得我把業(yè)務(wù)外包出去了，那么就應(yīng)該由外包公司來承擔(dān)法律責(zé)任，因此對于外包項目的合規(guī)就疏于管理了。

但是實際上，即使是花了大量費用外包出去的業(yè)務(wù)，如果出了問題，最終受到最大影響的，還是企業(yè)自身的品牌。

拿奧迪小滿廣告這件事來說，首先，奧迪選擇的廣告公司并不差。根據(jù)目前公開的資料來看，奧迪將小滿廣告項目外包給了上思廣告（上海）有限公司，上思廣告是一個行業(yè)內(nèi)頗有名氣的廣告公司，隸屬于M&CSAATCHI廣告集團(tuán)，M&CSAATCHI集團(tuán)在全球二十多個國家設(shè)有公司，是一個全球有名的廣告集團(tuán)。其次，奧迪公司支付的費用也不低。從公開資料上可以看到，上思公司2019年向拜騰品牌汽車收取的廣告服務(wù)費用就已經(jīng)達(dá)到九百多萬，奧迪這種全球知名品牌的費用可能就更高了。但是大部分的公眾并不知道這些關(guān)系，只會認(rèn)為奧迪做了一件匪夷所思的抄襲別人創(chuàng)意文案的事情。即使奧迪最終可以找上思公司索賠，但是造成的影響已經(jīng)無法挽回。

|   那么，對于外包項目的合規(guī)問題，應(yīng)該怎么做呢？根據(jù)我們的經(jīng)驗，可以從三個方面來進(jìn)行初步的風(fēng)險把控。

第一，是供應(yīng)商選擇問題。企業(yè)在外包時，應(yīng)當(dāng)選擇有資質(zhì)、有良好信譽(yù)的外包供應(yīng)商。即我們合規(guī)經(jīng)常講的供應(yīng)商入庫及供應(yīng)商合規(guī)審查。這方面相信很多企業(yè)已經(jīng)都已經(jīng)做了，或者正在做。需要提醒的是，除了日常的供應(yīng)商合規(guī)審查外，企業(yè)還應(yīng)當(dāng)對供應(yīng)商在所外包項目領(lǐng)域的具體合規(guī)情況進(jìn)行審查。例如，在奧迪廣告外包中，奧迪公司在選擇供應(yīng)商時，就應(yīng)當(dāng)對供應(yīng)商是否存在過廣告侵權(quán)或廣告違法等相關(guān)情況進(jìn)行合規(guī)審查。如果有這方面的歷史的供應(yīng)商，就應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎選擇。

第二，是責(zé)任劃分問題。企業(yè)確定供應(yīng)商后，在與供應(yīng)商簽訂的合同條款中，應(yīng)當(dāng)就可能產(chǎn)生的風(fēng)險以及責(zé)任進(jìn)行明確和劃分。這部分很多企業(yè)也已經(jīng)做了，或者正在完善。但需要提醒的是，很多企業(yè)在做合同約定的時候，往往只約定了索賠、經(jīng)濟(jì)損失的承擔(dān)方以及承擔(dān)方式；但對于企業(yè)品牌形象、影響、股價等損失，卻沒有約定明確的承擔(dān)主體、計算依據(jù)以及承擔(dān)方式。我們建議企業(yè)對現(xiàn)有的常用合同模板進(jìn)行排查，重新設(shè)計合同模板，并在合同模板中，對于這方面進(jìn)行完善。

第三，是交付審查問題。很多企業(yè)認(rèn)為，既然已經(jīng)篩選了供應(yīng)商，也花了大筆的費用外包出去了，那么就可以高枕無憂坐收成果了。其實，到這時，企業(yè)只需要做多一步，就可以大大降低風(fēng)險，那就是交付審查。很多企業(yè)說，我們有做交付審查啊，要確保交付的成果是符合我們的需要的；這里需要提醒的是，在做交付審查的時候，應(yīng)當(dāng)加上合規(guī)審查。交付合規(guī)審查包含的內(nèi)容主要有兩個部分：一是合法審查，二是合約審查。合約審查可以相對更有自由度一些，例如交付時間、交付的方式、成果等是否符合約定，可以由業(yè)務(wù)部門來進(jìn)行審查；合法審查則需要更嚴(yán)謹(jǐn)一些，可以交由合規(guī)部門或具有專業(yè)能力的第三方機(jī)構(gòu)來審查。合法審查包括刑事合法性審查、行政合法性審查和民商事合法性審查。有條件的企業(yè)可以做詳細(xì)一些，經(jīng)濟(jì)能力或者條件沒那么充分的企業(yè)可以做簡單一些。但只要做了，效果一定比沒有做好很多。

|   那么有沒有什么有效的工具來幫企業(yè)做外包項目的合規(guī)呢？

根據(jù)我們的經(jīng)驗，外包項目合規(guī)清單是非常有效的方法。

有條件的企業(yè)，可以聘請專業(yè)的律師或者合規(guī)師，就企業(yè)經(jīng)常發(fā)生的外包項目設(shè)計專門的外包項目合規(guī)清單，設(shè)計完后，由律師或者合規(guī)師負(fù)責(zé)外包項目合規(guī)審查；對于條件一般的企業(yè)，也可以由律師或合規(guī)師對企業(yè)內(nèi)部部分人員進(jìn)行培訓(xùn)后，由企業(yè)自行開展外包項目合規(guī)審查。

像奧迪公司“小滿廣告”這樣一個廣告項目，推測整個項目的費用可能需要幾千萬，但是卻最終栽在了這個小小的創(chuàng)意文案抄襲上，損失的不只是已經(jīng)花費的制作費、廣告費、代言費，即使這些費用能最終追償回來，但是所造成的品牌損失已經(jīng)無法計算。

正所謂：雞都買了，還差一碟醬油的錢嗎？我們建議，企業(yè)在外包項目時，應(yīng)當(dāng)考慮加入相應(yīng)的合規(guī)審查。

【作者介紹】

黃彬瑛律師   廣東法丞匯俊律師事務(wù)所合伙人

中山大學(xué)法學(xué)碩士研究生，專注于為企業(yè)提供法律顧問、訴訟代理以及合規(guī)管理服務(wù)，具有十多年豐富的企業(yè)法律服務(wù)經(jīng)驗；在民商事案件以及企業(yè)合規(guī)、企業(yè)設(shè)立、兼并、收購、改制、上市、破產(chǎn)、清算法律服務(wù)方面，具有全面又獨到的法律見解。

社會職務(wù)

? 廣東省律師協(xié)會合規(guī)與風(fēng)控法律專業(yè)委員會委員  

? 廣州市律師協(xié)會電商與物流專業(yè)委員會委員  

? 廣東省涉外律師新銳人才 

? 廣東省文化產(chǎn)業(yè)招標(biāo)評審專家?guī)煸u標(biāo)專家

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