10月8日，國務院總理李克強主持召開國務院常務會議，決定簡化外資企業(yè)等審批管理，營造擴大開放的更好環(huán)境，“原則上不再核準新建傳統(tǒng)燃油汽車生產(chǎn)企業(yè)?！?

會議認為，復制推廣自貿(mào)試驗區(qū)經(jīng)驗，通過深化簡政放權(quán)、放管結(jié)合、優(yōu)化服務等改革，營造內(nèi)外資企業(yè)一視同仁、公平競爭的營商環(huán)境，是推進新一輪高水平對外開放的重要內(nèi)容。根據(jù)全國人大常委會關(guān)于修改外資企業(yè)法等法律的決定，會議確定，今后舉辦外商投資企業(yè)，凡不涉及2015年版《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》中禁止類、限制類和鼓勵類中有股權(quán)、高管要求的規(guī)定等準入特別管理措施的，企業(yè)設立及變更一律由審批改為備案。采取這一改革措施，外商投資企業(yè)設立及變更審批將減少95%以上。

同日，商務部發(fā)布《外商投資企業(yè)設立及變更備案管理暫行辦法》(《暫行辦法》)，將此前外商投資“逐案審批”改為“三步備案”制，大大簡化了一般外商來華投資的管理步驟，活躍了外商投資的政策氛圍。

但是，針對汽車制造領(lǐng)域的外商投資，《汽車海外并購》認為控制不是放松了，而是更加嚴格了。

“今后舉辦外商投資企業(yè)，凡不涉及2015年版《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》中禁止類、限制類和鼓勵類中有股權(quán)、高管要求的規(guī)定等準入特別管理措施的，企業(yè)設立及變更一律由審批改為備案。”

換句話說，不屬于2015年版《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》中禁止類、限制類和鼓勵類中有股權(quán)、高管要求的規(guī)定等準入特別管理措施的，都采取寬松的備案制。

然而，2015年修訂版《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》中，除了“204汽車發(fā)動機制造及發(fā)動機研發(fā)機構(gòu)建設；205汽車關(guān)鍵零部件制造及關(guān)鍵技術(shù)研發(fā)；206汽車電子裝置制造與研發(fā)；207新能源汽車關(guān)鍵零部件制造”屬于“鼓勵外商投資產(chǎn)業(yè)目錄”外，在“限制外商投資產(chǎn)業(yè)目錄”中，明確寫道，“11.汽車整車、專用汽車和摩托車制造：中方股比不低于50%，同一家外商可在國內(nèi)建立兩家(含兩家)以下生產(chǎn)同類(乘用車類、商用車類、摩托車類)整車產(chǎn)品的合資企業(yè)，如與中方合資伙伴聯(lián)合兼并國內(nèi)其他汽車生產(chǎn)企業(yè)可不受兩家的限制?！?

在改革開放近40年、中國汽車市場化程度達到前所未有的程度之后，特別是業(yè)界對于取消2004年版《汽車產(chǎn)業(yè)發(fā)展政策》中規(guī)定“整車合資企業(yè)50%：50%股比限制”和“同一家外商不能與超過兩家中方企業(yè)進行同類合資”的規(guī)定呼聲甚高的大背景下，此次《暫時辦法》再次確認了外商投資汽車整車制造領(lǐng)域的規(guī)定依然堅如磐石，不僅明確了汽車行業(yè)仍將堅守50%股比和“一女嫁二夫“的合資底線，也表明我國對汽車整車制造的外商投資的態(tài)度已經(jīng)發(fā)生了根本性變化。

2011年修訂版《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》中，汽車整車制造首次從“鼓勵外商投資”的行列中被剔除，但并未列入限制外商投資行列，仍然屬于“允許類”。

2015年修訂版《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》中，明確將汽車整車制造項目被納入“限制類”行列。“允許類投資項目”和“限制類投資項目”的區(qū)別在于，“允許類投資項目”投資額3億美元以上的項目才需要省部級相關(guān)部門審批，而“限制類投資項目”投資額超過5000萬美元的項目就需要省部級相關(guān)部門審批。

但在2016年9月份舉行的天津泰達國際汽車論壇上，國家發(fā)展和改革委員會產(chǎn)業(yè)協(xié)調(diào)司處長吳衛(wèi)發(fā)表了題為《關(guān)于完善調(diào)控機制加強政策引導推動產(chǎn)業(yè)健康發(fā)展的思考》的演講，提出目前我國現(xiàn)有汽車建成產(chǎn)能3100萬，在建產(chǎn)能600萬的概念，表示汽車領(lǐng)域“將嚴控產(chǎn)能”。

2016年10月8日國務院常務會議上決定“原則上不再核準新建傳統(tǒng)燃油汽車生產(chǎn)企業(yè)?！?

此次《暫時辦法》再次確認和強化了“中國將嚴控汽車產(chǎn)能、不再核準新建傳統(tǒng)燃油汽車生產(chǎn)企業(yè)、限制外商投資進入汽車整車制造領(lǐng)域”的政策思路。

由此可見，未來外商投資中國汽車領(lǐng)域，要么集中在早已是外商天下的關(guān)鍵零部件領(lǐng)域，展開“外資窩里斗”的價格競爭，要么進軍新能源汽車領(lǐng)域，“量本公司之核心技術(shù)和品牌之物力，結(jié)大中國之歡心?！?

從這一點上來看，選擇江淮進軍新能源汽車的大眾無疑是聰明的，而選擇金星死磕資質(zhì)的蓮花汽車則是不那么聰明的。

附錄

中華人民共和國商務部令

2016年第3號

2016年10月8日

《外商投資企業(yè)設立及變更備案管理暫行辦法》

第一章

總則

第一條

為進一步擴大對外開放，推進外商投資管理體制改革，完善法治化、國際化、便利化的營商環(huán)境，根據(jù)《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》、《中華人民共和國外資企業(yè)法》、《中華人民共和國公司法》及相關(guān)法律、行政法規(guī)及國務院決定，制定本辦法。

第二條外商投資企業(yè)的設立及變更，不涉及國家規(guī)定實施準入特別管理措施的，適用本辦法。

第三條國務院商務主管部門負責統(tǒng)籌和指導全國范圍內(nèi)外商投資企業(yè)設立及變更的備案管理工作。

各省、自治區(qū)、直轄市、計劃單列市、新疆生產(chǎn)建設兵團、副省級城市的商務主管部門，以及自由貿(mào)易試驗區(qū)、國家級經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)的相關(guān)機構(gòu)是外商投資企業(yè)設立及變更的備案機構(gòu)，負責本區(qū)域內(nèi)外商投資企業(yè)設立及變更的備案管理工作。

備案機構(gòu)通過外商投資綜合管理信息系統(tǒng)(以下簡稱綜合管理系統(tǒng))開展備案工作。

第四條外商投資企業(yè)或其投資者應當依照本辦法真實、準確、完整地提供備案信息，填寫備案申報承諾書，不得有虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏。外商投資企業(yè)或其投資者應妥善保存與已提交備案信息相關(guān)的證明材料。

第二章備案程序

第五條設立外商投資企業(yè)，屬于本辦法規(guī)定的備案范圍的，在取得企業(yè)名稱預核準后，應由全體投資者(或外商投資股份有限公司的全體發(fā)起人，以下簡稱全體發(fā)起人)指定的代表或共同委托的代理人在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)前，或由外商投資企業(yè)指定的代表或委托的代理人在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)后30日內(nèi)，通過綜合管理系統(tǒng)，在線填報和提交《外商投資企業(yè)設立備案申報表》(以下簡稱《設立申報表》)及相關(guān)文件，辦理設立備案手續(xù)。

第六條屬于本辦法規(guī)定的備案范圍的外商投資企業(yè)，發(fā)生以下變更事項的，應由外商投資企業(yè)指定的代表或委托的代理人在變更事項發(fā)生后30日內(nèi)通過綜合管理系統(tǒng)在線填報和提交《外商投資企業(yè)變更備案申報表》(以下簡稱《變更申報表》)及相關(guān)文件，辦理變更備案手續(xù)：

(一)外商投資企業(yè)基本信息變更，包括名稱、注冊地址、企業(yè)類型、經(jīng)營期限、投資行業(yè)、業(yè)務類型、經(jīng)營范圍、是否屬于國家規(guī)定的進口設備減免稅范圍、注冊資本、投資總額、組織機構(gòu)構(gòu)成、法定代表人、外商投資企業(yè)最終實際控制人信息、聯(lián)系人及聯(lián)系方式變更；

(二)外商投資企業(yè)投資者基本信息變更，包括姓名(名稱)、國籍/地區(qū)或地址(注冊地或注冊地址)、證照類型及號碼、認繳出資額、出資方式、出資期限、資金來源地、投資者類型變更；

(三)股權(quán)(股份)、合作權(quán)益變更；

(四)合并、分立、終止；

(五)外資企業(yè)財產(chǎn)權(quán)益對外抵押轉(zhuǎn)讓；

(六)中外合作企業(yè)外國合作者先行回收投資；

(七)中外合作企業(yè)委托經(jīng)營管理。

其中，合并、分立、減資等事項依照相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定應當公告的，應當在辦理變更備案時說明依法辦理公告手續(xù)情況。

前述變更事項涉及最高權(quán)力機構(gòu)作出決議的，以外商投資企業(yè)最高權(quán)力機構(gòu)作出決議的時間為變更事項的發(fā)生時間；法律法規(guī)對外商投資企業(yè)變更事項的生效條件另有要求的，以滿足相應要求的時間為變更事項的發(fā)生時間。

外商投資的上市公司及在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌的公司，可僅在外國投資者持股比例變化累計超過5%以及控股或相對控股地位發(fā)生變化時，就投資者基本信息或股份變更事項辦理備案手續(xù)。

第七條外商投資企業(yè)或其投資者辦理外商投資企業(yè)設立或變更備案手續(xù)，需通過綜合管理系統(tǒng)上傳提交以下文件：

(一)外商投資企業(yè)名稱預先核準材料或外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照；

(二)外商投資企業(yè)全體投資者(或全體發(fā)起人)或其授權(quán)代表簽署的《外商投資企業(yè)設立備案申報承諾書》，或外商投資企業(yè)法定代表人或其授權(quán)代表簽署的《外商投資企業(yè)變更備案申報承諾書》；

(三)全體投資者(或全體發(fā)起人)或外商投資企業(yè)指定代表或者共同委托代理人的證明，包括授權(quán)委托書及被委托人的身份證明；

(四)外商投資企業(yè)投資者或法定代表人委托他人簽署相關(guān)文件的證明，包括授權(quán)委托書及被委托人的身份證明(未委托他人簽署相關(guān)文件的，無需提供)；

(五)投資者主體資格證明或自然人身份證明(變更事項不涉及投資者基本信息變更的，無需提供)；

(六)法定代表人自然人身份證明(變更事項不涉及法定代表人變更的，無需提供)。

前述文件原件為外文的，應同時上傳提交中文翻譯件，外商投資企業(yè)或其投資者應確保中文翻譯件內(nèi)容與外文原件內(nèi)容保持一致。

第八條外商投資企業(yè)的投資者在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)前已提交備案信息的，如投資的實際情況發(fā)生變化，應在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)后30日內(nèi)向備案機構(gòu)就變化情況履行變更備案手續(xù)。

第九條經(jīng)審批設立的外商投資企業(yè)發(fā)生變更，且變更后的外商投資企業(yè)不涉及國家規(guī)定實施準入特別管理措施的，應辦理備案手續(xù)；完成備案的，其《外商投資企業(yè)批準證書》同時失效。

第十條備案管理的外商投資企業(yè)發(fā)生的變更事項涉及國家規(guī)定實施準入特別管理措施的，應按照外商投資相關(guān)法律法規(guī)辦理審批手續(xù)。

第十一條外商投資企業(yè)或其投資者在線提交《設立申報表》或《變更申報表》及相關(guān)文件后，備案機構(gòu)對填報信息形式上的完整性和準確性進行核對，并對申報事項是否屬于備案范圍進行甄別。屬于本辦法規(guī)定的備案范圍的，備案機構(gòu)應在3個工作日內(nèi)完成備案。不屬于備案范圍的，備案機構(gòu)應在3個工作日內(nèi)在線通知外商投資企業(yè)或其投資者按有關(guān)規(guī)定辦理，并通知相關(guān)部門依法處理。

備案機構(gòu)發(fā)現(xiàn)外商投資企業(yè)或其投資者填報的信息形式上不完整、不準確，或需要其對經(jīng)營范圍作出進一步說明的，應一次性在線告知其在15個工作日內(nèi)在線補充提交相關(guān)信息。提交補充信息的時間不計入備案機構(gòu)的備案時限。如外商投資企業(yè)或其投資者未能在15個工作日內(nèi)補齊相關(guān)信息，備案機構(gòu)將在線告知外商投資企業(yè)或其投資者未完成備案。外商投資企業(yè)或其投資者可就同一設立或變更事項另行提出備案申請，已實施該設立或變更事項的，應于5個工作日內(nèi)另行提出。

備案機構(gòu)應通過綜合管理系統(tǒng)發(fā)布備案結(jié)果，外商投資企業(yè)或其投資者可在綜合管理系統(tǒng)中查詢備案結(jié)果信息。

第十二條備案完成后，外商投資企業(yè)或其投資者可憑外商投資企業(yè)名稱預核準材料(復印件)或外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照(復印件)向備案機構(gòu)領(lǐng)取《外商投資企業(yè)設立備案回執(zhí)》或《外商投資企業(yè)變更備案回執(zhí)》(以下簡稱《備案回執(zhí)》)。

第十三條備案機構(gòu)出具的《備案回執(zhí)》載明如下內(nèi)容：

(一)外商投資企業(yè)或其投資者已提交設立或變更備案申報材料，且符合形式要求；

(二)備案的外商投資企業(yè)設立或變更事項；

(三)該外商投資企業(yè)設立或變更事項屬于備案范圍；

(四)是否屬于國家規(guī)定的進口設備減免稅范圍。

第三章監(jiān)督管理

第十四條商務主管部門對外商投資企業(yè)及其投資者遵守本辦法情況實施監(jiān)督檢查。

商務主管部門可采取抽查、根據(jù)舉報進行檢查、根據(jù)有關(guān)部門或司法機關(guān)的建議和反映的情況進行檢查，以及依職權(quán)啟動檢查等方式開展監(jiān)督檢查。

商務主管部門與公安、國有資產(chǎn)、海關(guān)、稅務、工商、證券、外匯等有關(guān)行政管理部門應密切協(xié)同配合，加強信息共享。商務主管部門在監(jiān)督檢查的過程中發(fā)現(xiàn)外商投資企業(yè)或其投資者有不屬于本部門管理職責的違法違規(guī)行為，應及時通報有關(guān)部門。

第十五條商務主管部門應當按照公平規(guī)范的要求，根據(jù)外商投資企業(yè)的備案編號等隨機抽取確定檢查對象，隨機選派檢查人員，對外商投資企業(yè)及其投資者進行監(jiān)督檢查。抽查結(jié)果由商務主管部門通過商務部外商投資信息公示平臺予以公示。

第十六條公民、法人或其他組織發(fā)現(xiàn)外商投資企業(yè)或其投資者存在違反本辦法的行為的，可以向商務主管部門舉報。舉報采取書面形式，有明確的被舉報人，并提供相關(guān)事實和證據(jù)的，商務主管部門接到舉報后應當進行必要的檢查。

第十七條其他有關(guān)部門或司法機關(guān)在履行其職責的過程中，發(fā)現(xiàn)外商投資企業(yè)或其投資者有違反本辦法的行為的，可以向商務主管部門提出監(jiān)督檢查的建議，商務主管部門接到相關(guān)建議后應當及時進行檢查。

第十八條對于未按本辦法的規(guī)定進行備案，或曾有備案不實、對監(jiān)督檢查不予配合、拒不履行商務主管部門作出的行政處罰決定記錄的外商投資企業(yè)或其投資者，商務主管部門可依職權(quán)對其啟動檢查。

第十九條商務主管部門對外商投資企業(yè)及其投資者進行監(jiān)督檢查的內(nèi)容包括：

(一)是否按照本辦法規(guī)定履行備案手續(xù)；

(二)外商投資企業(yè)或其投資者所填報的備案信息是否真實、準確、完整；

(三)是否在國家規(guī)定實施準入特別管理措施中所列的禁止投資領(lǐng)域開展投資經(jīng)營活動；

(四)是否未經(jīng)審批在國家規(guī)定實施準入特別管理措施中所列的限制投資領(lǐng)域開展投資經(jīng)營活動；

(五)是否存在觸發(fā)國家安全審查的情形；

(六)是否偽造、變造、出租、出借、轉(zhuǎn)讓《備案回執(zhí)》；

(七)是否履行商務主管部門作出的行政處罰決定。

第二十條檢查時，商務主管部門可以依法查閱或者要求被檢查人提供有關(guān)材料，被檢查人應當如實提供。

第二十一條商務主管部門實施檢查不得妨礙被檢查人正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動，不得接受被檢查人提供的財物或者服務，不得謀取其他非法利益。

第二十二條商務主管部門和其他主管部門在監(jiān)督檢查中掌握的反映外商投資企業(yè)或其投資者誠信狀況的信息，應記入商務部外商投資誠信檔案系統(tǒng)。其中，對于未按本辦法規(guī)定進行備案，備案不實，偽造、變造、出租、出借、轉(zhuǎn)讓《備案回執(zhí)》，對監(jiān)督檢查不予配合或拒不履行商務主管部門作出的行政處罰決定的，商務主管部門應將相關(guān)誠信信息通過商務部外商投資信息公示平臺予以公示。

商務部與相關(guān)部門共享外商投資企業(yè)及其投資者的誠信信息。

商務主管部門依據(jù)前二款公示或者共享的誠信信息不得含有外商投資企業(yè)或其投資者的個人隱私、商業(yè)秘密，或國家秘密。

第二十三條外商投資企業(yè)及其投資者可以查詢商務部外商投資誠信檔案系統(tǒng)中的自身誠信信息，如認為有關(guān)信息記錄不完整或者有錯誤的，可以提供相關(guān)證明材料并向商務主管部門申請修正。經(jīng)核查屬實的，予以修正。

對于違反本辦法而產(chǎn)生的不誠信記錄，在外商投資企業(yè)或其投資者改正違法行為、履行相關(guān)義務后3年內(nèi)未再發(fā)生違反本辦法行為的，商務主管部門應移除該不誠信記錄。

第四章法律責任

第二十四條外商投資企業(yè)或其投資者違反本辦法的規(guī)定，未能按期履行備案義務，或在進行備案時存在重大遺漏的，商務主管部門應責令限期改正；逾期不改正，或情節(jié)嚴重的，處3萬元以下罰款。

外商投資企業(yè)或其投資者違反本辦法的規(guī)定，逃避履行備案義務，在進行備案時隱瞞真實情況、提供誤導性或虛假信息，或偽造、變造、出租、出借、轉(zhuǎn)讓《備案回執(zhí)》的，商務主管部門應責令限期改正，并處3萬元以下罰款。違反其他法律法規(guī)的，由有關(guān)部門追究相應法律責任。

第二十五條外商投資企業(yè)或其投資者未經(jīng)審批在國家規(guī)定實施準入特別管理措施所列的限制投資領(lǐng)域開展投資經(jīng)營活動的，商務主管部門應責令限期改正，并處3萬元以下罰款。違反其他法律法規(guī)的，由有關(guān)部門追究相應法律責任。

第二十六條外商投資企業(yè)或其投資者在國家規(guī)定實施準入特別管理措施所列的禁止投資領(lǐng)域開展投資經(jīng)營活動的，商務主管部門應責令限期改正，并處3萬元以下罰款。違反其他法律法規(guī)的，由有關(guān)部門追究相應法律責任。

第二十七條外商投資企業(yè)或其投資者逃避、拒絕或以其他方式阻撓商務主管部門監(jiān)督檢查的，由商務主管部門責令改正，可處1萬元以下的罰款。

第二十八條有關(guān)工作人員在備案或監(jiān)督管理的過程中濫用職權(quán)、玩忽職守、徇私舞弊、索賄受賄的，依法給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。

第五章附則

第二十九條本辦法實施前商務主管部門已受理的外商投資企業(yè)設立及變更事項，未完成審批且屬于備案范圍的，審批程序終止，外商投資企業(yè)或其投資者應按照本辦法辦理備案手續(xù)。

第三十條外商投資事項涉及反壟斷審查的，按相關(guān)規(guī)定辦理。

第三十一條外商投資事項涉及國家安全審查的，按相關(guān)規(guī)定辦理。備案機構(gòu)在辦理備案手續(xù)或監(jiān)督檢查時認為該外商投資事項可能屬于國家安全審查范圍，而外商投資企業(yè)的投資者未向商務部提出國家安全審查申請的，備案機構(gòu)應及時告知投資者向商務部提出安全審查申請，并暫停辦理相關(guān)手續(xù)，同時將有關(guān)情況報商務部。

第三十二條投資類外商投資企業(yè)(包括投資性公司、創(chuàng)業(yè)投資企業(yè))視同外國投資者，適用本辦法。

第三十三條香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)、臺灣地區(qū)投資者投資不涉及國家規(guī)定實施準入特別管理措施的，參照本辦法辦理。

第三十四條香港服務提供者在內(nèi)地僅投資《<內(nèi)地與香港關(guān)于建立更緊密經(jīng)貿(mào)關(guān)系的安排>服務貿(mào)易協(xié)議》對香港開放的服務貿(mào)易領(lǐng)域，澳門服務提供者在內(nèi)地僅投資《<內(nèi)地與澳門關(guān)于建立更緊密經(jīng)貿(mào)關(guān)系的安排>服務貿(mào)易協(xié)議》對澳門開放的服務貿(mào)易領(lǐng)域，其公司設立及變更的備案按照《港澳服務提供者在內(nèi)地投資備案管理辦法(試行)》辦理。

第三十五條商務部于本辦法生效前發(fā)布的部門規(guī)章及相關(guān)文件與本辦法不一致的，適用本辦法。

第三十六條自由貿(mào)易試驗區(qū)、國家級經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)的相關(guān)機構(gòu)依據(jù)本辦法第三章和第四章，對本區(qū)域內(nèi)的外商投資企業(yè)及其投資者遵守本辦法情況實施監(jiān)督檢查。

第三十七條本辦法自公布之日起施行?！蹲杂少Q(mào)易試驗區(qū)外商投資備案管理辦法(試行)》(商務部公告2015年第12號)同時廢止。

商務部條約法律司負責人就《外商投資企業(yè)設立及變更備案管理暫行辦法》進行解讀

文章來源：商務部新聞辦公室

2016-10-0820:44

10月8日，商務部發(fā)布《外商投資企業(yè)設立及變更備案管理暫行辦法》(2016年第3號令，以下簡稱《辦法》)，自發(fā)布之日起施行。《辦法》起草過程中，商務部根據(jù)有關(guān)立法程序要求，于2016年9月3日分別在中國政府法制信息網(wǎng)和商務部網(wǎng)站上網(wǎng)公開征求意見。截至9月22日《辦法》公開征求意見結(jié)束之日，商務部共收到商協(xié)會、企業(yè)、律師、學者及外國政府等社會各界反饋意見和建議共計530余條。總體上，各方贊同《辦法》的基本原則，支持商務部出臺相應配套措施。就《辦法》的內(nèi)容，各方提出了若干具體的修改建議。經(jīng)認真研究，結(jié)合社會公眾反饋意見，我們對《辦法》進行了修改和完善。

為做好外商投資企業(yè)設立及變更的備案管理工作，確?！掇k法》的順利實施，商務部條約法律司負責人就《辦法》有關(guān)問題進行了解讀。

一、《辦法》出臺的背景是什么？主要規(guī)定了哪些內(nèi)容？

2016年9月3日，十二屆全國人大常委會第二十二次會議通過了《全國人民代表大會常務委員會關(guān)于修改〈中華人民共和國外資企業(yè)法〉等四部法律的決定》，將不涉及國家規(guī)定實施準入特別管理措施的外商投資企業(yè)設立及變更事項，由審批改為備案管理。這是對我國外商投資管理體制的一次重大變革，體現(xiàn)了“凡屬重大改革都要于法有據(jù)”的精神，必將進一步擴大對外開放，完善我國法治化、國際化、便利化的營商環(huán)境。

為確保法律銜接順暢，做好不涉及國家規(guī)定實施準入特別管理措施的外商投資企業(yè)設立及變更的備案管理工作，在征求各相關(guān)部門、地方商務主管部門和社會公眾意見的基礎上，商務部研究制定了本《辦法》，作為在全國范圍內(nèi)復制推廣自貿(mào)試驗區(qū)經(jīng)驗的重要配套措施。

《辦法》全面貫徹落實簡政放權(quán)、放管結(jié)合、協(xié)同監(jiān)管的要求，就適用范圍、備案程序、監(jiān)督檢查、法律責任等內(nèi)容做出規(guī)范，同時規(guī)定港澳臺投資者投資備案事項參照本辦法辦理?！掇k法》共三十七條，分為五章，分別為總則、備案程序、監(jiān)督管理、法律責任和附則。

二、備案管理的性質(zhì)是什么？是否是外商投資企業(yè)辦理其他手續(xù)的前置條件？

《辦法》第五條規(guī)定，外商投資企業(yè)的設立備案，既可以在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)前，也可以在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)后30日內(nèi)；第六條規(guī)定，外商投資企業(yè)變更備案，可在變更事項發(fā)生后30日內(nèi)辦理，且設立和變更均是通過備案系統(tǒng)在線填報和提交備案申報材料，辦理備案手續(xù)?！掇k法》第十一條規(guī)定，備案機構(gòu)僅對外商投資企業(yè)或其投資者提交的備案信息和相關(guān)文件形式上的完整性和準確性進行核對，對申報事項是否屬于備案范圍進行甄別。屬于備案范圍的，在3個工作日內(nèi)完成備案?！掇k法》第十二條規(guī)定，備案完成后，外商投資企業(yè)或其投資者可自愿向備案機構(gòu)領(lǐng)取備案回執(zhí)。

因此，與行政許可不同，本《辦法》規(guī)定的備案管理屬于告知性備案，不是企業(yè)辦理其他手續(xù)的前置條件。外商投資企業(yè)或其投資者以承諾書形式對填報信息的真實性、準確性和完整性負責，備案機構(gòu)在備案階段僅對填報信息進行形式審查，領(lǐng)取備案回執(zhí)也不是強制性要求。這與目前外資逐案審批制有著根本性區(qū)別，是方便企業(yè)、服務企業(yè)的“真?zhèn)浒浮敝贫取?

三、備案管理范圍是什么？

在征求意見過程中，社會公眾普遍關(guān)注《辦法》的適用范圍問題。根據(jù)《全國人民代表大會常務委員會關(guān)于修改〈中華人民共和國外資企業(yè)法〉等四部法律的決定》，《辦法》第二條規(guī)定，外商投資企業(yè)的設立及變更，不涉及國家規(guī)定實施準入特別管理措施的，適用本辦法。

關(guān)于國家規(guī)定實施準入特別管理措施的范圍，發(fā)展改革委、商務部10月8日發(fā)布的公告中明確：經(jīng)國務院批準，外商投資準入特別管理措施范圍按《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄(2015年修訂)》(以下簡稱《目錄》)中限制類和禁止類，以及鼓勵類中有股權(quán)要求、高管要求的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。涉及外資并購設立企業(yè)及變更的，按現(xiàn)行有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

據(jù)此，就外商投資準入特別管理措施范圍內(nèi)的投資，對于涉及《目錄》限制類和禁止類以及鼓勵類中有股權(quán)要求、高管要求的領(lǐng)域，不論金額大小或投資方式(新設、并購)均將繼續(xù)實行審批管理；對于外國投資者并購境內(nèi)非外商投資企業(yè)，適用《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》(商務部令2009年第6號)，其中涉及上市公司的，適用《外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》(商務部、證監(jiān)會、稅務總局、工商總局、外匯局令2005年第28號)。對于外國投資者投資其他領(lǐng)域或采取其他方式投資的，一律實行備案管理。

需要說明的是，外國投資者并購境內(nèi)非外商投資企業(yè)完成后，外商投資企業(yè)發(fā)生的變更事項，如不涉及國家規(guī)定實施準入特別管理措施的，也將實行備案管理。

此外，針對外商投資的上市公司及在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌的公司這一特殊類型，《辦法》結(jié)合目前外資管理實踐，在第六條中明確，外國投資者可僅在其持股比例變化累計超過5%或(相對)控股地位發(fā)生變化時，就投資者基本信息或股份變更事項辦理備案手續(xù)，進一步減輕了企業(yè)申報負擔。

四、《辦法》的適用對象包括哪些？外商投資的股份有限公司是否適用備案管理？外商投資企業(yè)境內(nèi)再投資是否適用備案管理？

本《辦法》的適用對象包括中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)以及外商投資的股份有限公司。根據(jù)《辦法》第三十二條規(guī)定，投資類外商投資企業(yè)(包括投資性公司、創(chuàng)業(yè)投資企業(yè))視同外國投資者，適用備案管理。根據(jù)《辦法》第三十三條規(guī)定，港澳臺地區(qū)投資者投資不涉及國家規(guī)定實施準入特別管理措施的，參照適用備案管理。此外，《辦法》第三十四條規(guī)定，港澳服務提供者備案按照《港澳服務提供者在內(nèi)地投資備案管理辦法(試行)》辦理。

外商投資企業(yè)境內(nèi)再投資應符合《對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部、國家工商行政管理總局關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定》的要求。

五、《辦法》中的最終實際控制人如何確定？

備案管理辦法第五、六條及所附的《外商投資企業(yè)設立備案申報表》和《外商投資企業(yè)變更備案申報表》要求填報外商投資企業(yè)最終實際控制人信息及外商投資企業(yè)投資者最終實際控制人信息。其中，外商投資企業(yè)最終實際控制人是指通過股份、合同、信托或其他方式最終直接或間接對外商投資企業(yè)實現(xiàn)控制的自然人、企業(yè)、政府機構(gòu)或國際組織；投資者最終實際控制人是指通過股份、合同、信托或其他方式最終直接或間接對外商投資企業(yè)投資者實現(xiàn)控制的自然人、企業(yè)、政府機構(gòu)或國際組織。上述實際控制人是境外的，需追溯至境外上市公司、境外自然人、外國政府機構(gòu)(含政府基金)或國際組織；實際控制人是境內(nèi)的，需追溯至境內(nèi)上市公司、境內(nèi)自然人或國有/集體企業(yè)。

六、《辦法》規(guī)定的備案機構(gòu)包括哪些？備案機構(gòu)如何開展備案工作？

根據(jù)《辦法》第三條規(guī)定，國務院商務主管部門負責統(tǒng)籌和指導全國范圍內(nèi)外商投資企業(yè)設立及變更的備案管理工作；各省、自治區(qū)、直轄市、計劃單列市、新疆生產(chǎn)建設兵團、副省級城市的商務主管部門，以及自由貿(mào)易試驗區(qū)、國家級經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)的相關(guān)機構(gòu)是外商投資企業(yè)設立及變更的備案機構(gòu)，負責本區(qū)域內(nèi)外商投資企業(yè)設立及變更的備案管理工作。

備案機構(gòu)通過外商投資綜合管理信息系統(tǒng)開展備案工作。《辦法》第十一條規(guī)定，備案機構(gòu)僅對外商投資企業(yè)或其投資者提交的備案信息和相關(guān)文件形式上的完整性和準確性進行核對，并對申報事項是否屬于備案范圍進行甄別。

七、《辦法》規(guī)定的備案程序是怎樣的？屬于備案范圍的外商投資企業(yè)或其投資者應如何進行備案？

本《辦法》規(guī)定的外商投資企業(yè)設立及變更備案主要分為三步：一是外商投資企業(yè)或其投資者通過備案系統(tǒng)在線填報和提交備案申請材料(第五條、第六條、第七條)；二是備案機構(gòu)對填報信息形式上的完整性和準確性進行核對，并對申報事項是否屬于備案范圍進行甄別，在3個工作日內(nèi)完成備案(第十一條)；三是由備案人自行選擇是否領(lǐng)取備案回執(zhí)(第十二條)。

屬于備案范圍的外商投資企業(yè)設立備案需在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)前或營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)后30日內(nèi)辦理(第五條)，外商投資企業(yè)變更備案需在變更事項發(fā)生后30日內(nèi)辦理(第六條)。對申報事項屬于備案范圍的，備案機構(gòu)應在3個工作日內(nèi)完成備案，并通過外商投資綜合管理信息系統(tǒng)發(fā)布備案結(jié)果并在線通知外商投資企業(yè)或其投資者；不屬于備案范圍的，備案機構(gòu)應在線通知外商投資企業(yè)或其投資者按有關(guān)規(guī)定辦理(第十一條)。

八、《辦法》在保障備案信息的真實性、完整性和及時性方面有哪些具體規(guī)定？

一是要求企業(yè)如實備案?！掇k法》第四條規(guī)定，外商投資企業(yè)或其投資者應當依照本辦法真實、準確、完整地提供備案信息，填寫備案申報承諾書，不得有虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏。外商投資企業(yè)或其投資者應妥善保存與已提交備案信息相關(guān)的證明材料。

二是備案過程中備案機構(gòu)可要求企業(yè)補充完善相關(guān)信息?！掇k法》第十一條規(guī)定，備案機構(gòu)發(fā)現(xiàn)外商投資企業(yè)或其投資者填報的信息形式上不完整、不準確，或需要其對經(jīng)營范圍作出進一步說明的，應一次性告知其在15個工作日內(nèi)在線補充提交相關(guān)信息。相關(guān)信息補充完整后，繼續(xù)備案程序。

三是通過監(jiān)督檢查確保信息真實準確?！掇k法》第十四條規(guī)定，商務主管部門可采取抽查、根據(jù)舉報進行檢查、根據(jù)有關(guān)部門或司法機關(guān)的建議和反映的情況進行檢查，以及依職權(quán)啟動檢查等方式，對外商投資企業(yè)或其投資者所填報的備案信息是否真實、準確、完整開展監(jiān)督檢查。同時，《辦法》第二十條還規(guī)定，企業(yè)應配合商務主管部門提供有關(guān)材料。

四是明確規(guī)定違反備案義務的法律責任?！掇k法》第二十四條規(guī)定，外商投資企業(yè)或其投資者未能按期履行備案義務，或在進行備案時存在重大遺漏的，商務主管部門應責令限期改正；逾期不改正，或情節(jié)嚴重的，處3萬元以下罰款。外商投資企業(yè)或其投資者逃避履行備案義務，在進行備案時隱瞞真實情況、提供誤導性或虛假信息，商務主管部門應責令限期改正，并處3萬元以下罰款。違反其他法律法規(guī)的，由有關(guān)部門追究相應法律責任。

九、《辦法》在事中事后監(jiān)管和法律責任方面都有哪些規(guī)定？

外商投資企業(yè)設立及變更審批改備案后，事中事后監(jiān)管尤為重要。為加強事中事后監(jiān)管，《辦法》第十四條明確規(guī)定，商務主管部門與公安、國有資產(chǎn)、海關(guān)、稅務、工商、證券、外匯等有關(guān)行政管理部門應密切協(xié)同配合，加強信息共享。商務主管部門在監(jiān)督檢查的過程中發(fā)現(xiàn)外商投資企業(yè)或其投資者有不屬于本部門管理職責的違法違規(guī)行為，應及時通報有關(guān)部門。《辦法》第二十二條規(guī)定，商務主管部門和其他主管部門在監(jiān)督檢查中掌握的反映外商投資企業(yè)或其投資者誠信狀況的信息，應記入商務部外商投資誠信檔案系統(tǒng)。其中，對于未按本辦法規(guī)定進行備案，備案不實，偽造、變造、出租、出借、轉(zhuǎn)讓《備案回執(zhí)》，對監(jiān)督檢查不予配合或拒不履行商務主管部門作出的行政處罰決定的，商務主管部門將相關(guān)誠信信息通過商務部外商投資信息公示平臺予以公示，接受社會公眾監(jiān)督。除進行公示外，《辦法》第二十四條至二十八條還分別對上述情形規(guī)定了相應法律責任，并明確違反其他法律法規(guī)的，由有關(guān)部門追究相應法律責任。

十、對于《辦法》實施前商務主管部門已受理但還未完成審批的外商投資企業(yè)設立及變更事項，本《辦法》有何過渡安排？

根據(jù)《辦法》第二十九條規(guī)定，本《辦法》實施前商務主管部門已受理的外商投資企業(yè)設立及變更事項，未完成審批且屬于備案范圍的，審批程序終止，外商投資企業(yè)或其投資者應按照本辦法辦理備案手續(xù)。

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